法理学专题一第四节：法的渊源与分类_思维导图模板

第四节：法的渊源与分类

法的渊源概念

概念：具有法律效力的渊源

正式渊源效力层次高，有明文规定

非正式渊源有一定的法律意义和说明力，意义：填补漏洞及辅助理解

当代中国正式法律渊源

1.宪法：人民制宪，人大修宪，人常监督

2.法律（狭义上的法律，即由全人大，全人常制定和修改的法律）

1.基本法：全人大制定修改的法律

1.人大闭会，人常部分修改

2.人常在特殊授权下可以制定基本法

3.基本法和普通法在效力上无高下之分

2.普通法律：全人常制定修改的规范性文件

3.行政类法规

1.国务院制定的行政法规（效力法定老三）

2.行政规章

1.国务院各部委制定发布的规章

2.地方政府发布法规，包括省一级和地级市发布的

4.民族自治法规（报全人常或省人常备案后生效）

宪民基专不得变（宪法，民族区域自治法，基本原则，专门规定）

5.地方性法规：省级、地级市人常发布的法规

地级市：城乡生态历史基

6.三区法规：经济特区，浦东新区，海南自贸区所在的省市人大人常发布

三区法规与法律矛盾时，全人常裁决

7.特别行政区法律

8.国际条约，国际惯例，以中国加入为前提

9.军事法规和监察法规：监察法规效力等级与行政法规相同

正式法律渊源的效力原则

不同位阶

不矛盾用下位法

矛盾用上位法

矛盾特例：自治条例（不涉及宪民基专用下位法）和三区法规（全人常裁决）

同一位阶（制定者为同一主体）

特别法优于普通法

新法优于旧法

特例1：同一位阶交叉：制定机关裁决

特例2：地方性法规和部门规章不一致：1.交给国务院2.国务院裁定用地方性法规的，用地方法3.国务院裁定用自己的规章，报全人常裁决

特例3：部门规章之间矛盾或和地方规章矛盾，国务院裁决

当代中国非正式渊源

非正式渊源使用的条件

1.正式渊源完全不能

2.正式渊源不合适：比如投机倒把

3.正式渊源模棱两可

基本原理：禁止拒绝裁判原则

没有正式渊源，用非正式渊源裁判

类型（常见3个，不是全部）

习惯：群体习惯

判例：参考和经验指导，为了实现同案同判

司法解释审委会，指导案例可专委

党和国家的政策

当事人因欺诈、胁迫损害国家利益的合同无效

违法法律、行政法规效力性强制性规定的法律行为无效

违反公序良俗的行为无效

(1）危害国家公序的行为

(4）违反性道德的行为

(6）限制经济自由的行为

(7）违反公平竞争的行为

(8）违反劳动者保护的行为

用司法解释=用给法律的含义，因此不单独的法律渊源

法规一般是XX条例，XX办法或规定一般是规章，包括部门规章和地方政府规章;通过后缀看类别，通过前缀判断生效范围

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